Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Рассказываю, как зарегистрировать договор коммерческой концессии». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
Определить сферу предпринимательской деятельности франчайзи и способы использования исключительных прав
В договоре необходимо прописать, в отношении какой сферы деятельности разрешается использование комплекса исключительных прав. Например, осуществление технического обслуживания и ремонт автотранспортных средств или оказание услуги розничной продажи детской одежды и обуви. Соответственно, осуществление иной деятельности запрещено.
2.2 Пользователь вправе использовать принадлежащий Правообладателю Комплекс исключительных прав, перечисленных в п. 2.1. настоящего Договора только для организации и функционирования своего Предприятия
Что касается способов использования, то стандартно это процесс выполнения работ и оказания услуг, документация, коммерческие предложения, объявления, вывески, реклама, сети Интернет и доменное имя.
2.4 Исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) может быть использовано Пользователем путем размещения товарного знака на товарах (в том числе на этикетках, упаковках товаров, которые предлагаются к продаже, продаются, демонстрируются на территории Предприятия), на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот, в предложениях о продаже товаров, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе
Ключевые требования к договору коммерческой концессии
Чтобы заключить соглашение, в соответствии с Гражданским Кодексом РФ, правообладателю и пользователю необходимо соблюсти ряд условностей.
1. Договор составляется в письменном виде.
В противном случае его заключение будет признано недействительным.
2. В договоре необходимо четко прописать комплекс передаваемых исключительных прав.
Это могут быть секреты производства, а также права на коммерческое обозначение и товарный знак.
3. Срок действия договора.
Заключенное соглашение может быть ограничено указанными в документе датами. Также возможно заключение договора без указания срока.
4. Сумма вознаграждения.
Взнос пользователя правообладателю должен быть четко обозначен в документе. Вознаграждение выплачивается одноразово, периодически или в других формах, предусмотренных соглашением.
5. Права и обязанности сторон.
Этот раздел договора должен предусматривать обязательства пользователя соблюдать требования правообладателя (например, неразглашение секретов производства). Последний, в свою очередь, должен обеспечить франчайзи советами, предоставить необходимые документы, обучить сотрудников и проч.
6. В документе необходимо отобразить прочие условия.
Сюда относятся любые требования, о которых в договоре ходатайствует любая из сторон.
7. Соглашение подлежит государственной регистрации.
Она необходима в случаях, когда объектами договора являются изобретение, полезная модель, товарный знак или промышленный образец.
Последствия отсутствия регистрации договора коммерческой концессии в Роспатенте
Если у договора коммерческой концессии отсутствует письменная форма, то он признается недействительным.
Если договор не был зарегистрирован в Роспатенте, то предоставление права использования считается несостоявшимся. На основании этого франчайзи (пользователь) может обратиться в суд с требованием о возврате паушального взноса или роялти как неосновательного обогащения. В итоге правообладатель окажется в невыгодном положении, в частности, если произошла реальная передача. Поэтому именно франчайзер заинтересован в том, чтобы регистрировать договор и эта обязанность по закону лежит на нем.
В то же время суды подчеркивают, что регистрация не влияет на возникновение договорных отношений между сторонами по договору коммерческой концессии. В связи с этим если франчайзи действительно пользовался результатами интеллектуальной деятельности, тем не менее, обратился с требованием вернуть паушальный взнос, суд откажет ему. В этой ситуации очевидно злоупотребление правом со стороны франчайзи, а отсутствие регистрации никак не влияет на отношения между сторонами (А65-3443/2020).
Таким образом, регистрация договора коммерческой концессии является гарантией для обеих сторон. Регистрация побуждает к правильному составлению договора и включению всех существенных условий, в ином случае Роспатент откажет в регистрации. Еще в момент составления нужно про этот этап и прописать обязанность стороны по регистрации. Если же договор так и не будет зарегистрирован, добросовестная сторона может оказаться в проигрышном положении и ей придется доказывать, было ли на самом деле предоставление исключительных прав. Если у вас возникли вопросы или вам необходима помощь с составлением договора коммерческой концессии, свяжитесь с юристами A4 Law Firm.
Как распорядиться правом на товарный знак?
Распоряжение исключительным правом на товарный знак – это предоставление по договору права на ее использование третьим лицам, либо отчуждение исключительного права на товарный знак в полном объеме.
Торговая марка (товарный знак) может не только обеспечивать защиту прав и интересов правообладателя, но и выступать объектом экономического оборота, т.е. приносить прибыль в результате распоряжения интеллектуальными правами на нее. Кроме того, исключительное право может быть предметом залога. Переход исключительного права на торговую марку и предоставление прав на ее использование может происходить как на основании договора, так и без него (переход исключительного права без договора).
В любом случае переход и предоставление интеллектуальных прав подлежат обязательной государственной регистрации в Роспатенте. При несоблюдении требования о государственной регистрации, переход исключительного права, его залог или предоставление права использования считается несостоявшимся.
Стоимость юридических услуг
| № | Наименование (вид) юридических услуг | Стоимость |
| 1 | Составление типового лицензионного договора, договора об отчуждении исключительного права на товарный знак (знак обслуживания) | 5.000 руб. |
| 2 | Составление договора коммерческой концессии, сложных (уникальных) лицензионных договоров, договоров об отчуждении и др.; Юридическая экспертиза существующего договора на возможность регистрации в Роспатенте | 6.000 руб./час, но не менее 3.000 руб. |
| 3 | Регистрация перехода/ предоставления права на Товарный знак по договору или без договора; Регистрация изменений в договор; Регистрация расторжения договора | 15.000 руб. |
Не все договора проходят регистрацию. Ведомство в праве отказать по следующим причинам:
- В договоре отсутствует информация о товарном знаке (его изображение, номер свидетельства регистрации).
- Ошибки в описании правомочий сторон. В соглашении должна быть четко указана территория, на которой франчайзи вправе пользоваться товарным знаком. Также перечень его правомочий не может быть шире, чем список прав франчайзера, указанный в свидетельстве о регистрации торговой марки.
- Отсутствие информации о вариантах использования товарного знака. В договоре надо точно описать, какую деятельность предприниматель может вести в рамках франчайзинга, а также указать, как он может использовать торговую марку: разместить на вывеске, напечатать на визитках или фирменных бланках и т. д.
- В соглашении отсутствует размер вознаграждения, выплачиваемого правообладателю, или порядок его расчета. Согласно российского законодательства франчайзинг не является безвозмездной деятельностью.
- Не правильно указан срок договора. Соглашение не может быть заключено на больший период, чем действует свидетельство на товарный знак.
- Не оплачена государственная пошлина.
В случае необоснованного отказа заявитель имеет право обжаловать решение должностного лица ФИПС. Жалоба может быть подана в:
- Роспатент, на имя руководителя службы или его заместителя.
- Министерство экономического развития Российской Федерации, на имя министра или его заместителя.
Жалоба подается в бумажной или электронной форме и должна содержать следующую информацию:
- Наименование органа, предоставляющего услугу, и данные о сотруднике, который принял решение об отказе.
- Название и место нахождения заявителя (для физического лица – фамилия, имя, отчество и место жительства).
- Сведения об обжалуемом решении работника ФИПС.
- Доводы, на основании которых заявитель не согласен с отказом в регистрации.
После рассмотрения жалоба может быть удовлетворена или нет, в любом случае заявитель получит письменное уведомление о принятом решении.
Регистрация в налоговых органах
В ГК РФ дается лишь определение договора коммерческой концессии. В соответствии со ст. 1027 ГК РФ по договору коммерческой концессии правообладатель обязуется предоставить на срок или без указания срока пользователю за вознаграждение право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, принадлежащих правообладателю: право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение, право на охраняемую коммерческую информацию, а также на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав: товарный знак, знак обслуживания и т.д.
Согласно п. 2 ст. 1028 ГК РФ договор коммерческой концессии подлежит обязательной регистрации в органе, осуществившем регистрацию правообладателя (исключая те случаи, когда правообладатель зарегистрирован в иностранном государстве). Это положение Кодекса вопросов не вызывает, стороны обязаны зарегистрировать заключенный договор в налоговых органах. Соответствующий Порядок урегулирован Приказом МФ от 12 августа 2005 г. N 105н (далее — Порядок МФ). Процедура регистрации не требует затрат, за исключением оплаты госпошлины (пп. 5 п. 1 ст. 333.33 НК РФ).
Почему регистрация франшизы необходима?
Если вы хотите использовать товарный знак, изобретение, полезную модель или промышленный образец регистрация договора коммерческой концессии, или франшизы, – обязательная процедура. Без нее вы не имеете права использовать его интеллектуальную собственность. В любой момент он может потребовать от вас возмещения ущерба, поэтому вы юридически не защищены. Если же вы используете интеллектуальную собственность без разрешения правообладателя, судебный иск – вопрос времени.
Трудности возникнут и в Налоговой инспекции. Учесть расходы на приобретение неисключительных прав можно только после официальной регистрации. Индивидуальные предприниматели без документального подтверждения договора не смогут уменьшить налоговую базу, потому что ежемесячные выплаты за пользование объектом интеллектуальной собственности могут осуществляться только на основании договора. Отстоять в суде право на расходы по незарегистрированному договору можно, но только в исключительных случаях, и такие тяжбы влекут за собой большие расходы.
Основные правила оформления документов
Соглашение по коммерческой концессии обязательно оформляется и подтверждается сторонами в письменном виде. Оформление всех документов должно проходить в четком соответствии с установленными законом нормами. К этому следует отнестись с особой серьезностью, поскольку требования чрезвычайно жесткие. Малейшее несоответствие или несоблюдение установленных процедур ведет к риску, что договор не будет иметь юридической силы.
Компания, выступающая в роли франчайзера, обязана зарегистрировать соглашение в том территориальном подразделении ФНС РФ, в котором проходила регистрацию как юридическое лицо. В процессе изучения документов франчайзеру следует обратить внимание на соблюдение этого условия. Если франчайзер – международная или зарубежная компания, которая зарегистрирована за пределами РФ, соглашение регистрируется в территориальном отделении ФНС РФ, которое выдало свидетельство о разрешении вести предпринимательскую деятельность франчайзи.
Регистрация в Роспатенте также является очень важным этапом и должна осуществляться с сопровождением опытного юриста. Передача прав на интеллектуальную собственность и других охраняемых исключительных прав сопровождается обязательной регистрацией в этой организации. Это необходимо для установления четких рамок, порядка использования исключительных прав и действий, если возникнет необходимость в расторжении соглашения. Передавая свою интеллектуальную собственность, секреты ведения финансовых дел, уникальные технологии и бренд, франчайзер подвергается определенному риску. Ситуация с соблюдением авторских прав в России далека от идеала. Регистрация соглашения в Роспатенте позволяет хоть как-то обеспечить защиту правообладателя и является обязательной. Если в соглашении описываются секреты технологии, часть документа, в которой они содержаться, может не направляться на регистрацию.
Предоставить право использования товарного знака
Заключение договора франчайзинга предполагает предоставление права на использование комплекса средств индивидуализации и результатов интеллектуальной деятельности. Например, ноу-хау, под которым понимается конкретная бизнес-модель или определенный секрет производства. Но основополагающим выступает товарный знак. Роспатент «забракует» договор, если стороны не включат в него изображение товарного знака, реквизиты свидетельства о регистрации.
| Наименование объекта интеллектуальной собственности | Наименование и реквизиты правоустанавливающего документа | Наименование органа, выдавшего правоустанавливающий документ |
|---|---|---|
| Товарный знак № 504964 | Свидетельство на товарный знак (знак обслуживания) № 504964 зарегистрировано в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания Российской Федерации 27.01.2014 г., приоритет от 30.10.2012 г. | Федеральная служба по интеллектуальной собственности (Роспатент) |
Также в договоре должна быть указана территория его действия (страна, регион, город) и зафиксирован факт того, что товары и услуги, которые франчайзи планирует реализовывать, совпадают с теми, которые указаны в свидетельстве на товарный знак. Права франчайзера не могут выходить за границу прав франчайзера.
Разница между договором франчайзинга и договором коммерческой концессии
Для того чтобы ответить на этот вопрос, нужно понимать, что в настоящем законодательстве РФ отношения между франчайзером и франчайзи регулируются именно договором коммерческой концессии по статье 1027 ГК РФ.
Что же касается «договора франчайзинга» — то он, по сути, является синонимом «договору коммерческой концессии», который применяется в гражданском обороте. Смесь понятий произошла из-за переноса схемы отношений с иностранной почвы. Договор франчайзинга – это не адаптированная под наши законы транслитерация названия иностранного договора.
То есть один из них закреплён законодательно, а второй используется для упрощённого общения.
Существенные условия Договора коммерческой концессии:
Договор коммерческой концессии является консенсуальным, возмездным, двусторонним, заключается только в письменной форме и подлежит государственной регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Существенными условиями Договора являются:
- предмет Договора, т.е. комплекс исключительных прав, закрепленных за Правообладателем и индивидуализирующих либо его (право на фирменное наименование или коммерческое обозначение), либо производимые им товары, выполняемые работы или оказываемые услуги (право на товарный знак или знак обслуживания). В предмет Договора могут входить также другие объекты интеллектуальной собственности, а также возможность использования коммерческой информации, деловой репутации и коммерческого опыта Правообладателя.Обязательной составной частью предмета концессионного Договора является инструктаж Пользователя и его работников по всем вопросам, связанным с осуществлением переданных ему Правообладателем прав;
- цена Договора, т.е. вознаграждение (роялти), которое Пользователь должен заплатить Правообладателю за полученное право использования комплекса принадлежащих Правообладателю исключительных прав. Роялти может быть в виде разового взноса, либо первоначального (вступительного) взноса и периодических платежей, либо в виде только лишь периодических платежей;
- срок Договора — период времени, в течение которого Пользователь вправе использовать в своей предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих Правообладателю исключительных прав;
- право коммерческой субконцессии, т.е. право Пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии;
- порядок и последствия изменения и прекращения Договора. Следует учитывать, что любые изменения Договора и его Прекращение подлежат государственной регистрации в Федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.
Договор коммерческой концессии (франшизы)
Договор коммерческой концессии — это соглашение, по которому одно лицо передает другому набор исключительных прав. В него, как правило, входят права на товарный знак (бренд), патент и/или индивидуальное обозначение. На практике это означает, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель дает свое разрешение другой компании или ИП работать на определенной территории под брендом правообладателя.
Подобные взаимоотношения выгодны обеим сторонам, так как владелец прав (франчайзер) получает от другой стороны (франчайзи) плату (роялти). Покупатель прав, соответственно, благодаря заключению договора франшизы получает возможность вести бизнес под уже известным и раскрученным именем.
Существенные условия договора франшизы:
Особенностью этого вида договора является то, что его нельзя заключить без передачи права на использование товарного знака. Другим важным условием договора является объем передаваемых прав. Кроме того, в документе обязательно указывается цена, а также форма и периодичность выплаты денег франчайзеру. Также в документе указывают территорию и срок действия франшизы. Договор концессии действителен только при наличии письменной формы и только при условии прохождения государственной регистрации. Без госрегистрации он считается недействительным.
Стоит отметить, что при заключении договора концессии обладатель прав оставляет за собой возможность контроля над действиями франчайзи. Он вправе следить за качеством производимых товаров или оказываемых услуг, а также требовать установки фиксированных цен на них. При этом договор обычно включает в себя обязанность правообладателя предоставлять франчайзи техническую и консультационную поддержку, а также проводить обучение его сотрудников. В договоре концессии иногда предусматривается ограничение на заключение пользователем аналогичных договоров с другими правообладателями.
Четко обозначьте границы передаваемых прав
По договору коммерческой концессии может быть передан целый комплекс прав: от фирменного наименования и технологической цепочки до объектов интеллектуальной собственности.
Наибольшее распространение франчайзинговые схемы получили в сфере розничной торговли и предприятий быстрого питания, поэтому для защиты коммерческих интересов правополучателя не лишним будет защитить свою территорию.
Для этого в договоре прописывается обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные права на закрепленной территории и самому не вести бизнес на этом участке. Пользователь, в свою очередь, обязуется не приобретать права у конкурентов и не вести аналогичную деятельность самостоятельно. Внешний вид торговой точки также диктует правообладатель.
Если сотрудничество сторон предполагает возможность субконцессии, то при составлении договора, в нем необходимо прописать эту возможность с определением всех условий дальнейшего распространения франшизы.
Российское законодательство о франчайзинге
Понятия «франшиза» и «франчайзинг» не используются в отечественных нормативно-правовых актах. Единственное исключение – внутренняя документация Правительства РФ. Законотворцы попытались ввести эти термины в обиход в 2014 году, когда в Государственной Думе рассматривался проект закона «О франчайзинге». Большинство депутатов проголосовали «против», изменения введены не были.
Договор коммерческой концессии и франчайзинг – есть ли разница? По факту эти понятия являются синонимами. ДКК – наиболее распространенная форма закрепления отношений, возникающих между сторонами. Положения и условия этого соглашения регулируются главой 54 ГК РФ. Реже хозяйствующие субъекты выбирают другой формат взаимодействия – лицензионное соглашение, рассмотренное в 70 главе ГК РФ.