Агентский договор — все, что нужно знать

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Агентский договор — все, что нужно знать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Предположим, определенная компания или организация планирует открыть филиал юридического лица. В такой ситуации возникает необходимость вносить изменения в статусные и учредительные документы. Далее необходимо разработать и утвердить положение о филиале, и набрать штат сотрудников. Это всегда хлопотно и затратно.

СОГЛАШЕНИЕ О ПАРТНЕРСТВЕ

г. «» 2022 г.

(наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Партнер 1″, в лице (Ф.И.О., должность), действующ на основании (устава, доверенности, документа, подтверждающего факт внесения сведений в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей от » » г. N ), с одной стороны и (наименование или Ф.И.О.), именуем в дальнейшем «Партнер 2″, в лице (Ф.И.О., должность), действующ на основании (устава, доверенности, документа, подтверждающего факт внесения сведений в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей от » » г. N ), с другой стороны, совместно именуемые «Партнеры», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем:

На стадии подписания договора важно решить, право какой страны будет применяться к вашим договорным отношениями, в каком суде вы будете судиться, если возникнут разногласия. Включите данные пункты в контракт.

Может быть несколько вариантов: российский суд, национальный суд страны вашего контрагента, суд третьей страны либо международные коммерческие арбитражные суды.

Обратите внимание на национальные процессуальные особенности при выборе места рассмотрения спора. Например, российские и английские суды по-разному подходят к вопросу об уведомлении ответчика о процессе. Если истец принял все возможные меры для уведомления истца о рассмотрении дела, английский суд может признать истца извещённым, даже если согласно российским нормам он не считается таковым.

3.1. Стороны обязуются не разглашать конфиденциальные сведения производственного и коммерческого порядка, которые стали известны в процессе совместной деятельности.

3.2. Стороны оказывают друг другу помощь в охране патентов, других исключительных прав и в защите от недобросовестной конкуренции со стороны третьих лиц.

3.3. Стороны обязуются рекламировать деятельность друг друга, и обеспечивать в форме и объёмах, согласованных друг с другом.

3.4. Стороны обязуются передавать друг другу все материалы, необходимые для рекламы и продажи своих товаров, каталоги, проспекты, чертежи, техническую документацию, фотографии, слайды, рекламные образцы и т. д.

3.5. Стороны имеют право скрывать информацию о своих Клиентах, кроме тех случаев, когда Клиент привлечён Партнером Заказчику или Заказчиком Партнеру

3.6. Партнер обязуется:

3.6.1. Принимать меры по поиску и привлечению потенциальных Клиентов Заказчика, юридических или физических лиц, и предоставить им возможность оформлять заявки на услуги (соглашение о намерениях), представляемые Заказчиком.

3.6.2. При оказании услуг пользоваться исключительно информацией размещенной на сайте Заказчика или полученной в письменном, либо электронном виде от уполномоченного представителя Заказчика.

3.6.3. В соответствии с Регламентом разместить на Интернет-ресурсе Партнера гиперссылки, баннеры или поисковые формы (как в комбинации, так и по отдельности), для представления услуг Заказчика.

3.6.4. Обеспечить регулярное обновление информации об услугах «Заказчика», полученной через Партнерские инструменты.

3.6.5. Нести ответственность за искажение на Интернет-ресурсах материалов, изображений и текстов, далее «Материалов», переданных для использования согласно данному Договору.

3.6.6. В случае окончания действия или досрочного расторжения Договора Партнер обязуется прекратить размещение Материалов, и в течение 10 (десяти) календарных дней вернуть Заказчику все полученное для цели исполнения Договора, в частности, но не ограничиваясь: удалить с Интернет-ресурсов Партнера описания товаров, услуг, рецензии и другие материалы, полученные от Заказчика согласно данному Договору.

5.1. Изменение, дополнение и расторжение данного договора допускаются по взаимному согласию Сторон, а в случаях, установленных законом или данным договором, данный договор может быть прекращен или расторгнут в ином порядке.

5.2. Также данный договор может быть расторгнут в одностороннем порядке по инициативе одной из Сторон путем направления письменного уведомления не менее чем за 10 (десять) до даты его расторжения.

5.3. Изменения и дополнения данного договора оформляются отдельным письменным соглашением, если такое изменение или дополнение осуществляется по взаимному согласию Сторон.

5.4. Документ, который вносит изменения в данный договор, подписывается уполномоченными представителями Сторон.

Чем регулируется агентский договор

Директива Европейской комиссии в отношении независимых коммерческих агентов («Директива») является основным примером регулирования, которое обеспечивает защиту агентов. В соответствии со Статьей 17 Директивы, агент имеет право на получение определенного возмещения после прекращения срока действия договора при условии, что он направляет об этом требование в письменном виде в течение одного года после прекращения действия договора. Агент будет иметь право на получение возмещения, которое соответствует тому торговому обороту, который принципал получил благодаря агенту.

И, наконец, агент может требовать возмещения убытков, если, например, он не смог амортизировать те инвестиции, которые он получил, руководствуясь советом принципала.

Биржевое посредничество

Сделки являются наиболее распространенными юридическими фактами, влекущими возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Биржевой признается сделка, заключенная на бирже, на биржевых торгах, организованных биржей, по поводу перехода прав на биржевой товар.

Биржевые сделки принято рассматривать в широком и узком смысле. Биржевой сделкой в общем смысле являются как сделка, совершаемая в ходе непосредственно биржевых торгов, так и сделки, заключаемые еще до проведения таких торгов, и сделки, заключаемые для исполнения обязанностей сторон в последующем. Эту категорию сделок можно назвать биржевыми сделками организационного характера или организационными биржевыми сделками. В эту группу включаются сделки, не связанные непосредственно с переходом прав и обязанностей на биржевой товар. Сделки данной группы являются лишь предпосылками к заключению сделок по поводу биржевого товара.

Такими сделками являются договоры поручения, комиссии и агентские договоры. Биржевой сделкой в специальном смысле является только сделка, заключаемая между участниками биржевых торгов в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. К этой группе относятся сделки купли-продажи, фьючерсные, опционные, форвардные, арбитражные, сделки РЕПО (договоры с обязательством обратного выкупа) и СВОП (банковские сделки, состоящие из двух противоположных конверсионных операций на одинаковую сумму, заключаемые в один и тот же день), заключаемые на бирже. В таких сделках биржа выступает не контрагентом в договоре, а организатором торговли. Контрагентами выступают брокеры и дилеры. Биржа в таких сделках является вспомогательным институтом, организующим биржевые торги.

Все биржевые сделки в зависимости от срока исполнения договора можно классифицировать на кассовые, срочные и комбинированные.

Кассовые биржевые сделки — это сделки с немедленным сроком исполнения договора. Однако на практике немедленная поставка биржевого товара происходит не сразу после получения встречного исполнения обязательства, т.е. уплаты денег за биржевой товар, а спустя несколько дней, через небольшой промежуток времени, указанный в правилах бирж. Предметом кассовых сделок является биржевой актив (товар), который реально (физически) может быть передан контрагенту.

Срочные биржевые сделки называются также деривативами или производными инструментами.

Они имеют ряд особенностей:

а) в них момент заключения сделки и момент ее исполнения не совпадают, исполнение обязательства по таким сделкам отстает от заключения во времени;
б) в большинстве срочных сделок договор исполняется не реальной поставкой биржевого актива, а взаиморасчетом между сторонами, т.е. договор исполняется преимущественно выплатой разницы между договорной ценой и ценой, установленной биржевой котировкой в день исполнения обязательства;
в) предметом срочных сделок помимо предметов кассовых сделок могут служить и финансовые индексы, погода и итоги президентских выборов, поставка которых реально невозможна, и эти сделки исполняются исключительно путем взаиморасчетов между сторонами. Поэтому некоторые виды срочных сделок по их предмету не могут быть отнесены к виду коммерческих сделок.

В понятие «срочные сделки» входят как форвардные, так и фьючерсные и опционные контракты, так как все эти сделки отвечают признакам срочной сделки, момент исполнения по указанным договорам отстает от момента их заключения. Группа срочных сделок в свою очередь может быть разделена на три подгруппы.

а) расчетные срочные сделки — сделки, исполнение которых осуществляется исключительно путем взаиморасчета между контрагентами. По таким сделкам сторона договора обязуется выплатить разницу между договорной ценой и котировочной биржевой ценой, сформированной к сроку исполнения договора;
б) поставочные срочные сделки — сделки, исполнение которых осуществляется путем реальной поставки биржевого актива через определенный срок, установленный биржей, по цене, определенной в момент заключения договора;
в) комбинированные срочные сделки — это сочетание двух предыдущих видов срочных сделок.

В зависимости от особенностей поставки товара в ходе биржевых торгов могут заключаться сделки в отношении реального товара, нестандартные контракты на поставку товара, в отношении реального товара с отсроченной поставкой (форвардные сделки), стандартные контракты на поставку биржевого товара (фьючерсные сделки), сделки, связанные с уступкой прав на будущую передачу прав и обязанностей в отношении биржевого товара или контракт на поставку биржевого товара (опционные сделки).

Биржевое посредничество неразрывно связано с правовым институтом торгового посредничества, являясь одним из его видов. В рамках биржевого посредничества следует различать посредничество биржи и брокерское посредничество.

В соответствии с п. 1 ст. 207 НК РФ плательщиками НДФЛ признаются физические лица, являющиеся налоговыми резидентами РФ, а также физические лица, получающие доходы от источников в РФ, не являющиеся налоговыми резидентами РФ. При этом налоговыми резидентами признаются физические лица, фактически находящиеся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев. Если вышеуказанное условие не соблюдается, то физическое лицо не признается резидентом РФ (п. 2 ст. 207 НК РФ).

Вознаграждение за выполнение трудовых или иных обязанностей, выполненную работу, оказанную услугу, совершение действия за пределами РФ для целей налогообложения относится к доходам, полученным от источников за пределами РФ (подп. 6 п. 3 ст. 208 НК РФ).

В некоторых ситуациях зарубежные представительства российской компании должны начислять и уплачивать в соответствии с иностранным законодательством налог (аналог нашего НДС) на стоимость реализуемых товаров (работ, услуг). Конечно же, вычет в России по такому налогу получить нельзя, а вот учесть в составе расходов при расчете налога на прибыль — можно. Это подтверждает и Минфин России (письмо от 25.06.2018 № 03-03-06/1/43473). Приведем аргументацию финансистов.

Как мы уже сказали, в соответствии с п. 1 ст. 311 НК РФ доходы, полученные российской организацией от источников за пределами РФ, учитываются при определении ее налоговой базы. Указанные доходы учитываются в полном объеме с учетом расходов, произведенных как в РФ, так и за ее пределами.

На этом основании чиновники делают вывод, что если представительство получило выручку, в составе которой находится иностранный НДС, то эта сумма является доходом представительства.

Согласно п. 2 ст. 311 НК РФ при определении налоговой базы расходы, произведенные российской организацией в связи с получением доходов от источников за пределами РФ, вычитаются в порядке и размерах, установленных в главе 25 НК РФ. В соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся суммы налогов и сборов, начисленные в установленном в НК РФ порядке, за исключением перечисленных в ст. 270 НК РФ. При этом перечень прочих расходов, связанных с производством и реализацией, является открытым.

Так как в ст. 270 НК РФ не содержится нормы, согласно которой налоги и сборы, уплаченные на территории иностранных государств согласно их законодательству, не учитываются при определении налоговой базы по налогу на прибыль, то указанные расходы могут учитываться в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией, на основании подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ.

Перейдем к рассмотрению вопроса о вычете «входного» налога (аналога НДС), который представительство заплатило в стоимости приобретенных на территории иностранного государства товаров (работ, услуг).

Ранее специалисты Минфина России считали, что косвенные налоги (аналог российского НДС), которые представительство уплачивает при покупке за рубежом товаров, работ или услуг, учесть при расчете российского налога на прибыль нельзя. Эти суммы нужно «извлечь» из стоимости покупки и погашать «за свой счет». Такая позиция содержится в письме от 12.11.2010 № 03-03-06/1/708.

Но сейчас финансовое ведомство изменило свою точку зрения и допускает возможность учета таких сумм на основании подп. 49 п. 1 ст. 264 НК РФ (письмо от 25.06.2018 № 03-03-06/1/43473).

Коммерческая деятельность иностранной компании без образования постоянного представительства

В Налоговом кодексе Российской Федерации прописан ряд случаев, когда при ведении деятельности иностранной компанией в России постоянного представительства не образуется:

• владение ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом при отсутствии прочих необходимых признаков постоянного представительства (п. 5 ст. 306 НК РФ);
• заключение договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон, полностью или частично осуществляемую в Российской Федерации (п. 6 ст. 306 НК РФ);
• предоставление иностранной организацией персонала для работы на территории России в другой организации при отсутствии прочих признаков постоянного представительства (п. 7 ст. 306 НК РФ);
• осуществление операций по ввозу в нашу страну или вывозу из нее товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов, при отсутствии других признаков постоянного представительства (п. 8 ст. 306 НК РФ).

Подготовительная и вспомогательная деятельность

О ней говорится в п. 4 ст. 306 НК РФ. Факт осуществления иностранной компанией на территории России деятельности подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства. Но при этом определений, что такое «подготовительная» и что такое «вспомогательная» деятельность, нет.

По мнению экспертов, подготовительной деятельностью, очевидно, следует считать ту, что направлена на создание предварительных условий для ведения основной деятельности иностранной компании в России. Это может быть деятельность по получению лицензий, разрешений, сертификатов и т.п., по исследованию рынка, предварительному подбору партнеров и пр.

Вспомогательная деятельность — деятельность, направленная на обслуживание основной (при условии, конечно, что основная деятельность в России не осуществляется). В качестве примера можно привести рекламирование деятельности компании и постоянный подбор потенциальных российских клиентов.

В самой ст. 306 НК РФ есть только небольшой, хотя и открытый перечень возможных вариантов.

Во-первых, использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации или поставки товаров, принадлежащих этой иностранной компании, до начала такой поставки.

Обратите внимание! В Методических рекомендациях (п. 2.3.3) уточняется, что после того, как иностранная компания начинает регулярные поставки товаров, хранящихся на складах в РФ, ее деятельность тут же перестает быть подготовительной и вспомогательной и приводит к образованию постоянного представительства.

Как указано в п. 5 ст. 306 НК РФ, факт владения иностранной компанией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории России при отсутствии признаков постоянного представительства сам по себе не может рассматриваться как приводящий к образованию постоянного представительства компании в России.

Следует обратить внимание на термин «владение иным имуществом». Ведь если иностранная компания регулярно использует какое-либо имущество в коммерческих целях, это может привести к образованию постоянного представительства, о чем налоговики напоминают в п. 2.4.1 Методических рекомендаций. Это произойдет, если будут присутствовать все признаки постоянного представительства, предусмотренные в п. 2 ст. 306 НК РФ.

Пример 3. На территории России в собственности молдавской компании находится складское помещение, которое сдано в долгосрочную аренду российской компании.

Компания за рубежом: что дает регистрация бизнеса за пределами России

Все мы знаем, что дает человеку статус гражданина — это и определенные права, закрепленные на законодательном уровне, и обязанности перед государством и его гражданами. Принадлежность к той или иной стране частично определяет и отношение знакомых. Для бизнеса ситуация аналогична — однако в отличие от лиц физических, «гражданство» для юридических лиц можно выбрать еще до момента открытия фирмы.

Что же заставляет российских учредителей регистрировать бизнес за пределами родной страны? Каждый предприниматель ищет определенные преимущества в зависимости от специфики фирмы, но чаще всего они следующие:

• лояльность законодательства: отсутствие частых проверок со стороны государственных органов, защищенность данных об учредителях и акционерах;
• пониженное налогообложение или полное отсутствие налогов;
• повышение престижа компании в глазах клиентов и партнеров;
• возможность работать на зарубежном рынке или в тесном взаимодействии с международными компаниями;
• упрощенный въезд в страну регистрации фирмы для учредителей и сотрудников (а иногда — получение ВНЖ или даже гражданства, как, например, практикуется на Кипре).

Какие именно плюсы получит бизнес, будет зависеть от выбранной страны. Давайте рассмотрим порядок открытия компании в разных государствах и преимущества отдельных юрисдикций.

Основные этапы создания иностранного представительства в РФ

Порядок регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями в России представляется довольно долгим и сложным и состоит из следующих этапов:

• подготовка необходимой документации;
• обращение в орган, имеющий полномочия на аккредитацию компаний с выбранным направлением деятельности, подача документов (процедура включает и заверение численности иностранного персонала Торгово-промышленной палатой);
• ожидание выдачи разрешения на учреждение представительства и свидетельства о внесении в Сводный государственный реестр аккредитованных представительств;
• изготовление печати;
• обращение в налоговые органы для постановки на учет (например, чтобы открыть представительство в Москве, нужно обратиться в МИФНС № 47 г. Москвы);
• получение документа о постановке на учет в статистическом регистре Росстата;
• постановка на учет во внебюджетных фондах;
• открытие банковского счета и оповещение об этом налоговой службы.

Какие полномочия указываются в генеральной доверенности?

Генеральная доверенность предусматривает предоставление поверенному максимально широкий объем полномочий, таких как:

1. осуществлять обязанности по общему управлению всеми делами Компании, включая распоряжение ее активами и имуществом, в том числе движимым и недвижимым, получать любые товары, оплату, взносы, денежные переводы, дивиденды, доход, прибыль, ценные бумаги, задолженности, пени, штрафы, заработную плату, которые могут по какой-либо причине принадлежать Компании, а также оформлять документы передачи прав;
2. принимать, изменять, исполнять, прекращать обязательства, заключать, изменять, прекращать возмездные и безвозмездные сделки, договоры, в том числе определять применимое к сделке/договору право; подписывать акты о выполненных работах, акты о взаимных расчетах, акты приема-передачи дел с юридическими и физическими лицами по своему усмотрению и без каких-либо ограничений, подписывать другие необходимые документы и совершать иные необходимые действия;
3. принимать участие в любых расчетах, выдавать, принимать денежные средства, подписывать платежные, расчетные, долговые документы, в том числе: платежные поручения, аккредитивы, инкассовые поручения, чеки, векселя, сберегательные сертификаты;
4. открывать, закрывать и управлять любыми видами счетов на имя Компании в банках или иных кредитных учреждениях, в том числе любыми уже существующими счетами в любом банке или банках;
5. акцептовать, подписывать, скреплять печатью и оформлять любые договоры, соглашения, акты и формы заявлений, а также условия, необходимые для открытия любого вида счетов в банках или иных кредитных учреждениях;
6. представлять интересы Компании во всех организациях и учреждениях по всем вопросам, связанным с регистрацией коммерческой и/или некоммерческой организации, внесением изменений в учредительные документы, принимать решения об открытии и/или закрытии филиалов и/или представительств Компании;
7. представлять интересы Компании по всем вопросам, касающимся ее как участника (учредителя) и/или акционера, партнера, инвестора, в том числе участвовать в общих собраниях участников/акционеров, голосовать по любым вопросам повестки дня, подписывать необходимые документы и выполнять все иные необходимые действия, связанные с выполнением данного поручения, включая право определения всех существенных условий, подписания договора об отчуждении долей/акций и получения любого рода материальных компенсаций (денег или имущества), причитающихся Компании;
8. подписывать трудовой договор с руководителем (генеральным директором, директором и т. п.) дочернего общества, филиала или представительства;
9. представлять интересы Компании в отношениях со всеми организациями, учреждениями и предприятиями, независимо от организационно-правовой формы и форм собственности, сдавать и получать все необходимые документы, расписываться и совершать все действия, связанные с выполнением данного поручения;
10. принимать на себя обязанности руководителя (директора) филиала, представительства, иного обособленного структурного подразделения Компании или назначать, досрочно прекращать полномочия других лиц, избранных (назначенных) на эти должности;
11. утверждать штатное расписание филиала, представительства, назначать и увольнять сотрудников;
12. управлять и распоряжаться имуществом филиала и представительства;
13. совершать от имени Компании все процессуальные действия в соответствии с Арбитражным процессуальным кодексом по ведению дел в арбитражном суде;
14. совершать от имени Компании все процессуальные действия в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом в суде.

Какие ограничения есть в доверенности иностранной/оффшорной компании?

В текст наших стандартных генеральных доверенностей были включены следующие изменения (начиная с 2015 г.):

Независимо от любых положений настоящей Доверенности, на любые предоставленные ею полномочия и/или права налагаются следующие ограничения, и Поверенный НЕ вправе осуществлять любые полномочия и/или совершать любые действия, проистекающие из и/или предоставленные настоящей Доверенностью, в отношении:

(а) любых сделок с государственными организациями и государственными учреждениями, а также сделок с бюджетными средствами, государственным и муниципальным имуществом;

(б) получения в банках и кредитных организациях кредитов/займов, поручительств, банковских гарантий, а также принятия на себя поручительств и любых иных обязательств по кредитам/займам с банками и кредитными организациями;

(в) любых сделок по принятию Компанией на себя функций исполнительного органа юридического лица.

При этом данные ограничения не распространяются на действия Поверенного, связанные с управлением банковскими счетами Компании и проведением операций по банковским счетам Компании.

Данные изменения были внесены по запросу номинальных директоров для минимизации рисков личной ответственности директоров за действия компании.

Цель ограничений – уменьшить риски и ограничить поверенным возможность заключать заведомо высокорисковые сделки, а именно:

• сделки с государственными структурами и средствами;
• банковские кредиты и связанные сделки (поручительства, гарантии);
• любые сделки по принятию Компанией на себя функций исполнительного органа юридического лица.

Как проверить иностранного контрагента

В России практикуется проверка информации об иностранных контрагентах путем запроса документов и последующего их изучения. Подобная осмотрительность снизит возможные риски, в том числе риск предъявления претензий в желании получить налоговую выгоду необоснованно.

Первая информация, подлежащая изучению, — это регистрационный номер и дата его присвоения, точный адрес и организационно-правовая форма компании. Затем следует убедиться в достоверности этих сведений. Это делается путем запроса выписки из торгового реестра страны регистрации партнера. Документ должен быть апостилирован, чтобы иметь юридическую силу на территории России.

Прежде чем осуществлять предпоставки или перечислять деньги на счет иностранному контрагенту в качестве предоплаты, отечественной компании не помешает убедиться в платежеспособности оппонента. Можно спросить напрямую:

• об устойчивости его финансового положения;

• о сумме уставного капитала;

• об имеющихся официальных представительствах;

• о наличии партнеров и контрагентов.

Похожие записи:

• Покупка автомобиля через юридическое лицо
• Что изменится в режиме труда и отдыха водителей с 2021 года
• Как правильно подать на развод в 2022 году?